在建设工程纠纷诉讼中，工程造价司法鉴定意见常对案件结果起到决定性作用。然而，实践中普遍存在的“以鉴代审”现象——即鉴定机构超越其专业技术辅助职责，僭越行使本属于法院的审判权——严重侵蚀司法公正，损害当事人合法权益。本清单旨在为律师及当事人提供一套系统、可操作的识别与反击工具，将专业争议拉回法律裁判的轨道。
“以鉴代审”的本质是权力越界。其危害在于，将应由法官依据法律和证据规则进行审理、判断的核心争议（如合同解释、证据采信、责任划分），交由以技术专家身份出现的鉴定人进行前置性、结论性的处理。这导致案件事实的认定被“外包”，法官的独立审判权被架空，当事人的诉讼权利在专业壁垒前被实质剥夺。
识别总则：律师应转变观念，将审查重心从单纯质疑鉴定结论的数字准确性，前移至全程监督鉴定程序与权限。核心审查标尺是：鉴定人的所有判断是否严格局限于“专门性技术问题”范畴，是否涉足了应由法院裁判的“法律问题”或“事实认定问题”。
表现：在存在“黑白合同”或合同约定不明时，鉴定机构未经法院明确指令，自行选择按哪一份合同或何种计价标准进行鉴定。识别：审查鉴定意见书“鉴定依据”部分，若其选择依据的理由陈述为“根据行业惯例”、“基于公平原则”或自行对合同条款进行解释，而非明确载明“根据人民法院确定的XX合同/XX标准”，即涉嫌越权。
危害：直接架空了合同双方的意思自治，用鉴定人的主观选择替代了司法对合同效力及解释的裁判。依据：鉴定事项、范围及依据应由法院在委托书中明确，鉴定机构对委托有异议时应向委托人释明，而非自行决定。
表现：对当事人提交的、未经法庭质证或存在重大争议的证据材料（如签证单、联系单、结算书），自行判断其真实性、合法性及证明力，并直接作为鉴定基础。识别：核对送鉴材料清单与庭审质证笔录。若鉴定报告采用了未经质证或质证中对方不予认可的关键材料，并以此得出结论，即构成程序违法。
危害：绕过了法庭调查和举证质证程序，变相行使了证据审核认定权。依据未经质证的材料作出的鉴定意见，依法不得作为定案根据。依据：最高人民法院相关司法解释明确规定，鉴定人不得将未经质证的材料作为鉴定依据。
表现：在分析说明中使用“不应计取”、“难以计算”、“费用分摊困难故不予计取”等带有结论性和责任判定色彩的表述。或对索赔费用、违约金、损失等本应依据法律和合同判断的事项，直接作出“不予支持”的技术性结论。识别：关注鉴定报告中对争议费用的处理理由。凡涉及“应否支付”而非“如何计算”的表述，均需警惕。
危害：将本应依据《民法典》合同编及相关司法解释由法官裁决的违约责任、损失赔偿等法律问题，提前进行了“技术性”否决，对法官心证形成不当干扰。依据：鉴定人的职责是对技术问题提供鉴别和判断，无权对法律关系和法律责任作出认定。
表现：在合同对某项计价没有约定或约定不明时，不是提供多种可能的计算方案供法庭裁判选择，而是自行创设一套规则（如自行指定定额版本、取费费率、材料调差方法）并作为唯一鉴定方法。识别：审查鉴定方法部分。当合同无明确约定时，鉴定意见是否给出了唯一结论，且该结论所依据的标准、方法缺乏双方合意或法定依据。
危害：以“专业判断”之名，行“创设合同内容”之实，违背了合同法的意思自治原则。尤其在材料价格波动时，武断采用“全工期平均法”等可能显失公平。
表现：要求一方当事人就行业惯例、事实状态（如土方运距、零星用工数量）提供“精确的”、“书面的”唯一性证据，否则即不予认可相关费用。识别：鉴定机构在征求意见或质证过程中，提出的证据要求是否明显超出合理范围，或将本应通过专业推断、现场勘验结合其他证据综合判断的事项，不合理地转化为单方的举证义务。
危害：违背了鉴定人应基于现有材料、运用专业知识进行综合分析的中立职责，不当加重一方当事人的举证负担，导致实体不公。
表现：将工程性质认定（如属于水利工程还是市政工程）、合同条款理解等明显属于法律解释或事实认定问题，包装成“专业问题”进行判断。识别：如贵州高院案例所示，当对工程性质产生争议时，鉴定机构建议按“市政工程”计价，但法院最终依据行政主管部门的认定及合同约定，采纳“水利工程”计价依据。鉴定意见若对此类问题给出倾向性结论，即属越界。
危害：模糊了技术问题与法律问题的边界，诱使法官放弃审判职责。法院应如该案例所示，对鉴定建议进行实质审查，而非直接采信。
面对“以鉴代审”，律师应采取“程序防御与实体进攻相结合、过程干预与事后质证相呼应”的系统性策略。
：在法院启动鉴定程序时，即提交书面意见，强烈要求《鉴定委托书》必须明确写明：“鉴定范围仅限于工程量计算与计价等专门性问题，对合同效力、证据采信、责任承担等法律争议，由人民法院依法认定，不作为鉴定事项。”从源头划清界限。
：坚持所有送交鉴定机构的材料，必须经过法庭组织质证，并由法院确认其可采性后，制作《鉴定材料移交清单》。对任何未经质证或对方有异议的材料，坚决反对将其移交鉴定机构。
：必须派员（最好是律师与己方造价顾问共同）参加现场勘验、鉴定询问会。对《现场踏勘记录》《询问笔录》等过程文件逐字审阅，对其中任何越权表述（如“故…费用不计取”）当场提出异议，拒绝签字确认，并要求将异议记入笔录或另行出具书面异议函。
：对于存在严重、多次越权行为，已明显丧失中立性的鉴定人，应及时向法院提交书面申请，依据《民事诉讼法》请求其回避或申请更换鉴定机构。
。针对上述六种情形，明确指出其行为属于“以鉴代审”，违反了《民事诉讼法》及《建设工程造价鉴定规范》中关于鉴定人职责的规定。
：这是打破“专业权威”幻觉的关键环节。设计直指核心的问题：“鉴定人，您作出‘按XX标准计价’的意见，具体对应合同哪一条款？”“您判断‘该证据真实有效’的法律依据是什么？”迫使鉴定人当庭说明其判断的法律与技术边界。
：对于特别复杂的专业争议，及时申请法院通知有专门知识的人（专家辅助人）出庭。就鉴定方法是否科学、行业惯例为何、其结论是否合理等发表意见，在专业层面形成对抗，帮助法官理解技术争议的实质。
： 对于部分越权：请求法院对越权部分不予采信，并责令鉴定机构在法院就相关法律问题作出认定后，重新出具补充鉴定意见或予以修正。 对于严重越权或程序违法：依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》，坚决申请重新鉴定。可援引最高院判例精神，即当审计或鉴定结论存在不真实、不客观情形时，可通过补充鉴定等方式纠正，若不能纠正则应进行鉴定。
第三阶段：与承办法官的有效沟通向法官提交一份精要的《关于鉴定意见中“以鉴代审”问题的法律意见》，将复杂的技术争议，转化为法官熟悉的“审判权与鉴定权边界”、“证据是否经过质证”、“鉴定程序是否合法”等程序法问题。引导法官认识到，审查鉴定意见的首要任务是审查其合法性，而非替代鉴定人去核算数字。
：始终牢记，工程造价鉴定只是查明专门性技术问题的证据方法之一，裁判权永远在法院。鉴定意见必须经过庭审质证和法院审查认定，才能作为定案依据。
：在工程价款认定上，有约定从约定。鉴定必须严格遵循有效的合同约定。合同约定不明时，鉴定机构应提供多种计算方案并说明理由，供法院裁判选择，而非自行创设规则。
：对鉴定意见的审查，程序合法性审查优先于实体准确性审查。一份依据未经质证的材料或超越委托范围作出的鉴定意见，其结论再“精确”也不具备证据资格。
：对抗“以鉴代审”的最佳策略不是事后抱怨，而是从鉴定程序启动之初就积极介入，通过书面意见、参与过程、及时异议等方式，对鉴定权进行全程监督与制衡。
通过运用本清单，律师可以将自身从被动接受鉴定结论的“数字复核员”，转变为主动捍卫程序公正和当事人实体权利的“法律守护者”，有效扭转在司法鉴定中的不利地位。
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